一、創(chuàng)業(yè)時是設(shè)立公司還是其他形式的企業(yè)?

答:由于如今設(shè)立各類企業(yè)基本不存在資金門檻了,因此創(chuàng)業(yè)者應(yīng)根據(jù)個人的具體情況,結(jié)合各種形式企業(yè)的責(zé)任承擔(dān)模式,選擇合適的組織形式。

個人創(chuàng)業(yè)可以選擇的形式主要有申請登記從事個體工商戶,設(shè)立個人獨資企業(yè)或設(shè)立一人有限責(zé)任公司,而團隊創(chuàng)業(yè)則可以選擇設(shè)立合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司或股份有限公司。

不同的組織形式責(zé)任承擔(dān)方式:

(一)注冊個體工商戶其經(jīng)營收入歸公民個人或家庭所有。其中,個人經(jīng)營的,以個人財產(chǎn)償還;家庭經(jīng)營的,以家庭財產(chǎn)償還。

(二)個人獨資企業(yè)財產(chǎn)為投資人個人所有,投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。個人獨資企業(yè)解散后,原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任,但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的,該責(zé)任消滅。

(三)一人有限責(zé)任公司以公司財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任,但股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

(四)合伙企業(yè)對企業(yè)債務(wù)先用合伙企業(yè)財產(chǎn)抵償,在抵償不足時,由合伙人以其財產(chǎn)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。由于合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

(五)有限責(zé)任公司和股份有限公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,而股東則以其認繳的出資額(或認購的股份)為限對公司承擔(dān)責(zé)任。

由于公司以外的組織形式需要以個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,而創(chuàng)業(yè)者的風(fēng)險承擔(dān)能力并不高,因此在創(chuàng)業(yè)初期,建議采用有限責(zé)任公司形式以降低創(chuàng)業(yè)風(fēng)險。

但必須要強調(diào)的是,大多數(shù)投資者在創(chuàng)業(yè)過程中都習(xí)慣性地將企業(yè)理解為私人財產(chǎn),因此企業(yè)的錢也是自己的錢。但是在公司制度中這種意識是危險的,公司是獨立于投資人的“法人”。在一人有限公司中，股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。如果出現(xiàn)公司財產(chǎn)與個人財產(chǎn)交叉使用的情況,還有可能還會涉及挪用資金最等刑事案件,真功夫創(chuàng)始人蔡達標被判職務(wù)侵占罪和挪用資金罪便是例證。因此公司要建立完善的財務(wù)制度,投資人要把企業(yè)和個人財產(chǎn)分開,避免法律風(fēng)險。

二、是否需要簽訂合伙協(xié)議、公司章程等基礎(chǔ)架構(gòu)的制度性文件來明確投資者之間的權(quán)利義務(wù)?

答:由于初始創(chuàng)業(yè)者大多都是關(guān)系密切的親戚、同學(xué)或朋友,往往羞于談及權(quán)力、利益、責(zé)任分配問題,而且在準備創(chuàng)業(yè)時更注重如何在外部開拓業(yè)務(wù)而不重視內(nèi)部建構(gòu)。

但是在創(chuàng)業(yè)初期的激情過后,公司發(fā)展壯大后或遭受挫折時,就很有可能會在上述問題上產(chǎn)生紛爭,如果不能妥善處理就會導(dǎo)致創(chuàng)業(yè)中途失敗。為了能夠有效的規(guī)避這類問題的發(fā)生,就要求在創(chuàng)業(yè)伊始通過合伙協(xié)議或公司章程等制度性文件來明確各個創(chuàng)業(yè)者之間的權(quán)利義務(wù)劃分。這些制度性文件能夠有效地避免和解決以后利益分配不公，債務(wù)承擔(dān)不平的問題。在文件中,創(chuàng)業(yè)者可以就各自占創(chuàng)業(yè)事項多少利益比例,各自承擔(dān)的債務(wù)比例,各自的工作內(nèi)容,如何引入新的創(chuàng)業(yè)伙伴和退出機制等問題都一一的做出明確約定。一旦發(fā)生法律糾紛,這些制度性文件即是保護所有人合法權(quán)益的有力武器。

三、簽訂合伙協(xié)議要注意哪些方面?

答:《合伙企業(yè)法》第十八條概括地規(guī)定了合伙協(xié)議必須要載明的十項內(nèi)容,而要使合伙協(xié)議更有針對性、還有可操作性還需要注意以下兩個方面:

(一)合同伙投資撤資及職責(zé)的相關(guān)規(guī)定

1.出資細節(jié),約定每個人出資多少,如何分紅。

2. 議事規(guī)則,約定重大問題如何進行討論。

3. 職責(zé)細節(jié),約定每個人負責(zé)的內(nèi)容,如果執(zhí)行。

4. 退出機制,約定在何種情況下合伙人可以退出,退出的時候如何計算資本。

(二)意見分歧解決方式

1. 經(jīng)營方向錯誤后的調(diào)整方案,可以約定是改變經(jīng)營方向還是改變執(zhí)行策略。

2. 觀點分歧的解決方案,可以約定是直接投票解決,還是先找專家進行咨詢論證后再解決。

(三) 經(jīng)營項目計劃利益分配和責(zé)任承擔(dān)

1. 合伙企業(yè)主要經(jīng)營哪些項目。

2. 經(jīng)營項目該如何分階段推進。

3. 經(jīng)營項目收益該如何分配,失敗該如何承擔(dān)責(zé)任。

4. 什么情況下該終止某經(jīng)營項目。

四、起草有限公司章程要注意哪些方面?

答:很多創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)立有限公司時視公司章程為無物,認為其只是工商局備案的一手續(xù)而已,但在法律上公司章程是有限公司治理的“憲法性文件”,對其不重視將可能帶來諸多后續(xù)的麻煩。

起草公司章程需要注意以下方面:

(一)分紅權(quán)、優(yōu)先認購權(quán)及表決權(quán)

《公司法》允許有限責(zé)任公司的章程可以對公司的分紅權(quán)、優(yōu)先認購權(quán)及表決權(quán)做出特別規(guī)定。因此公司章程中可以約定公司分紅、優(yōu)先認購權(quán)及表決權(quán)與實繳出資比例相分享,以保證公司運作的效率。

(二)股東會的召集次數(shù)和通知時間

有限責(zé)任公司股東定期會議召集的次數(shù)屬于公司章程必須規(guī)定的事項。一般情況下,股東人數(shù)少,且居住集中的,可以適當(dāng)規(guī)定較多的會議次數(shù);股東人數(shù)多,且居住分散的情況,董事會成員多由主要股東出任的情況,可以適當(dāng)減少會議次數(shù)。但股東會作為決定公司重大事項的權(quán)力機構(gòu),定期會議多者不宜超出二個月一次,少者亦不應(yīng)低于半年一次,建議每季度一次為宜。

《公司法》規(guī)定會議召開15日前通知全體股東的一般性規(guī)定較漫長、僵化,公司章程很有必要進行調(diào)整。至定期會議一般于會議召開前10天為宜;臨時會議一般是在非正常情況下的特殊安排,應(yīng)規(guī)定為會議召開前較短的時間,可考慮3至5天為宜。

(三)股東會的議事方式和表決程序(股東會議事規(guī)則)

按照《公司法》的規(guī)定,股東會的議事方式和表決程序,除該法有規(guī)定的外,由公司章程規(guī)定。由于股東會議事規(guī)則涉及內(nèi)容較多,放在公司章程正文中易引發(fā)各部分內(nèi)容的失衡和過分懸殊,建議作為公司章程附件,綜合股東會議事方式和表決程序、會議的次數(shù)和通知等內(nèi)容,單列“股東會議事規(guī)則”專門文件。

作為公司章程附件的“股東會議事規(guī)則”,一般應(yīng)涵蓋以下內(nèi)容:

1.股東會的職權(quán),規(guī)定哪些事情由股東會決定。

2.首次股東會的召開程序。

3.股東會召開會議的次數(shù)和通知。

4.股東會會會議出席人數(shù)的要求。

5. 股東會人數(shù)無法達到要求時該如何處理。

6. 股東會會議的召集和主持程序。

7. 股東會會議召集的特殊情況。

8. 股東會會議形成決議的條件。

9. 非會議形式產(chǎn)生決議的條件。

10. 會議記錄。

(四)董事會的組成、產(chǎn)生及董事任期

基于有限責(zé)任公司封閉性、人合性、可控性強的特點,董事長、副董事長,由股東會選舉產(chǎn)生更有利于股東的信任和器重。尤其是私營中小型公司,一般不宜比照股份有限公司,由董事會產(chǎn)生董事長及副董事長。

關(guān)于董事的任期,在3年限度內(nèi)依法由公司章程予以規(guī)定。如果多數(shù)董事由股東出任的情況下,董事任期按最高上限3年即可。非此情況下,可考慮每年改選一次。

(五)董事會的議事方式和表決程序(董事會議事規(guī)則)

董事會的議事方式和表決程序,因內(nèi)容多、又具有獨立性和程序性強的特征,宜結(jié)合其它相關(guān)內(nèi)容概括為“董事會議事規(guī)則”,作為公司章程附件的形式出現(xiàn),其基本內(nèi)容為:

1.董事會的職權(quán)。

2.閉會期間的權(quán)力行使問題。

3.董事的任期。

4.會議的次數(shù)和通知。

5.會議的出席。

6.會議的召集和主持。

7.決議的形成。

8.會議記錄。

(六)執(zhí)行董事的職權(quán)

股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責(zé)任公司,可以放棄董事會的設(shè)置,僅設(shè)一名執(zhí)行董事?！豆痉ā凡⑹跈?quán)公司章程對執(zhí)行董事的職權(quán)做出規(guī)定。此種架構(gòu)下,一般可放棄設(shè)經(jīng)理職位,公司章程將執(zhí)行董事的職權(quán),宜界定為《公司法》中關(guān)于董事會的部分職權(quán)及關(guān)于經(jīng)理職權(quán)的結(jié)合。執(zhí)行董事主要行使的權(quán)力有:制定公司的基本管理制度;決定內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置;主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作;聘任公司高級管理人員。

(七)經(jīng)理的職權(quán)

經(jīng)理崗位設(shè)置與否屬于有限責(zé)任公司的任選項,但現(xiàn)實中一般會設(shè)此崗,公司章程在沒有特別規(guī)定之下,《公司法》賦予的是一個強勢經(jīng)理的概念。鑒于不規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu),征信體系的殘缺,職業(yè)經(jīng)理人隊伍的不成熟。為了最大限度保護股東利益,防范內(nèi)部人控制公司局面的發(fā)生,公司經(jīng)理的職權(quán)由董事會或董事長,根據(jù)經(jīng)理的個人情況特別授權(quán),適時調(diào)整為宜。若按上述方案操作,公司章程應(yīng)明確規(guī)定之。

(八)監(jiān)事會的設(shè)立與組成

設(shè)立監(jiān)事會的有限責(zé)任公司,其成員不得少于三人,實踐中5至7人為宜。應(yīng)該注意的是,基于建立人本性公司和公司社會屬性的理念,《公司法》規(guī)定監(jiān)事會中職工代表的比例不得低于三分之一。但對于一些股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司,從減少管理成本、提高效率的角度出發(fā),公司章程規(guī)定不設(shè)監(jiān)事會,僅設(shè)二名監(jiān)事,應(yīng)為務(wù)實之舉。

(九)監(jiān)事會的議事方式和表決程序(監(jiān)事會議事規(guī)則)

監(jiān)事會的議事方式和表決程序作為“監(jiān)事會議事規(guī)則”的一部分,與“股東會議事規(guī)則”、“董事會議事規(guī)則”相同,鑒于其獨立性、程序性強的特點,宜以公司章程附件的形式出現(xiàn)。

(十)股權(quán)轉(zhuǎn)讓

有限責(zé)任公司依法允許股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。首先,股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)。此種情況下,僅是變更了股東的出資比例或減少了股東數(shù)量,不會產(chǎn)生股東之間的信任危機。當(dāng)股東向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時,股東之間的信任優(yōu)勢將受到?jīng)_擊,尤其是股東較少的小型公司,由于外人受讓股權(quán)有可能對公司產(chǎn)生顛覆性危機。然而,根據(jù)《公司法》的規(guī)定,在公司章程沒有特別規(guī)定的情況下,股東向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)是無法終局禁止的。原因是:股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),雖然需經(jīng)其他股東過半數(shù)同意,但其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的,視為同意轉(zhuǎn)讓。

鑒于上述情況,公司章程應(yīng)因企制宜,對向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)做出合適規(guī)定?，F(xiàn)實中,小型公司可以禁止股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓。原因是:股東如果認為其利益受到公司、董事、高管或其他股東的不當(dāng)侵害,完全可以通過協(xié)商、調(diào)解或訴訟解決,除此之外,公司的穩(wěn)定性應(yīng)是最大的利益選擇。至于股東人數(shù)較多、規(guī)模較大的公司,對股權(quán)外轉(zhuǎn)不宜限制過嚴,但相比公司法的一般性規(guī)定,公司章程還是應(yīng)適當(dāng)從嚴。

(十一)股權(quán)繼承

在公司章程沒有事先規(guī)制的前提下,自然人股東死亡后,其合法繼承人可以繼承股東資格。而此種模式,與上述股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)相似,勢必產(chǎn)生有限責(zé)任公司的信任危機。因此,繼承與否,公司章程若規(guī)定需股東表決通過較為適宜。但為了保護死亡股東及其親屬的利益,公司章程應(yīng)規(guī)定死亡股東親屬在不能繼承股東資格的情況下,其他股東按持股的比例負有收購其全部股權(quán)的義務(wù);或者公司通過法定減資程序返回死亡股東的股權(quán)利益。

(十二)財務(wù)會計報告的完成及送交股東期限

公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告,并依法需經(jīng)會計事務(wù)所審計?！豆痉ā肥跈?quán)有限責(zé)任公司章程對上述財務(wù)會計報告送交股東的時間做出規(guī)定。為了切實落實好股東的監(jiān)督權(quán)及知情權(quán),公司章程應(yīng)限定財務(wù)會計報告的完成時間為年度終了2個月以內(nèi),送交時間應(yīng)限定在編制完成7日以內(nèi)為宜。

五、是否有必要建立各方面的企業(yè)管理制度,有哪些方面的管理制度是需要特別注意的?

答:不少創(chuàng)業(yè)者不注意企業(yè)的內(nèi)部管理制度,認為創(chuàng)業(yè)初期的主要精力在于業(yè)務(wù)開拓,對內(nèi)部制度的建設(shè)不太重視。但是一套全面、系統(tǒng)的企業(yè)規(guī)章管理制度,對企業(yè)運作效率的提高和運營成本的降低有重要意義,因此有必要建立全面系統(tǒng)的企業(yè)管理制度。

六、企業(yè)完善人事用工制度該注意哪些問題?

企業(yè)完善人事用工制度需要注意以下問題:

(一)簽訂書面的勞動合同并依法購買社保。不依法簽訂勞動合同的,勞動者可以請求支付雙倍工資,而沒有依法為勞動者購買社保的將會受到勞動保障部門的罰款,造成企業(yè)非生產(chǎn)成本的增加。

簽訂書面合同的時候要注意根據(jù)企業(yè)的情況規(guī)定競業(yè)禁止和保密協(xié)議的內(nèi)容。

(二)做好入職審查工作。招聘過程中的入職審查是對入職者的身份、履歷進行核實的過程,其重要目的是防止未與原單位解除勞動合同關(guān)系的人員或者負有競業(yè)禁止義務(wù)的人員進入本企業(yè)?！秳趧雍贤ā返?1條規(guī)定,用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者,給其他用人單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。因此企業(yè)在新員工入職審查過程中應(yīng)當(dāng)要求有工作履歷的應(yīng)聘者提供與原用人單位解除勞動關(guān)系的書面證明。

在入職審查過程中,身份證明的審查也是非常重要的。公安部有專門的查驗公民身份證真實性的平臺,企業(yè)應(yīng)當(dāng)積極運用這一平臺查驗新入職員工的身份情況。如果新入職員工的身份證丟失,要求新入職的員工提供“無違法犯罪行為證明”也是其中一個辦法。

(三)履行好告知義務(wù)?！秳趧雍贤ā芬?guī)定用人單位應(yīng)當(dāng)如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬,以及勞動者要求了解的其他情況用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示,或者告知勞動者。在實踐中,法院審查這一點主要是看是否通過了公示程序。鑒于網(wǎng)站公告、電子郵件傳送、宣傳欄公告這三種公示方式都不易于舉證。所以企業(yè)在公示時盡量采取書面形式。

(四)以“緊急聯(lián)系人”方式合法地實現(xiàn)就職擔(dān)保?！秳趧雍贤ā返?條規(guī)定,用人單位招用勞動者,不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件,不得要求勞動者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動者收取財物。一邊是勞動者的求職心切一邊是企業(yè)的用工風(fēng)險,勞動者和企業(yè)兩難。如果在招聘制度的表格設(shè)計中添加一欄“緊急聯(lián)系人”。要求入職者提供1-2名親屬的聯(lián)系電話和住址,然后進行審查核實。既能解決外地勞動者就業(yè)和又能防范企業(yè)用工風(fēng)險。

(五)建立完善的績效考核制度?！秳趧雍贤ā返?9條是關(guān)于用人單位單方解除勞動合同的規(guī)定,“嚴重違反公司規(guī)章制度”這一法律規(guī)定正是企業(yè)制定具體考核獎懲辦法掌握主動權(quán)的源泉。正是因為國家法律法規(guī)沒有明確具體的規(guī)定,就給企業(yè)留下了自行制定相應(yīng)獎懲標準的空間。企業(yè)可以結(jié)合自身特點,根據(jù)企業(yè)規(guī)模、盈利狀況和員工數(shù)量自行制定多層次、多檔位的考核獎懲辦法。

(六)建立完善的檔案管理制度。企業(yè)檔案是企業(yè)在生產(chǎn)、經(jīng)營活動中形成的對本企業(yè)具有保存價值的各種文字、圖表、聲像等不同形式的資料。檔案管理是為了高效、有序地利用檔案材料,提高企業(yè)工作效率。對于現(xiàn)代企業(yè)來講檔案管理制度還有其特殊的價值。就拿人事檔案來講,規(guī)范化的檔案管理可為企業(yè)提供員工個人經(jīng)歷、業(yè)務(wù)水平、工作表現(xiàn)、工作變動等情況,便于企業(yè)知人善任。其法律意義也尤為重要,在發(fā)生勞動爭議的時候,規(guī)范化的檔案管理制度可以幫助企業(yè)規(guī)避因不能舉證導(dǎo)致的敗訴風(fēng)險。

七、企業(yè)可以從哪些方面著手完善財務(wù)管理制度?

(一)債權(quán)債務(wù)管理。企業(yè)如果不重視對賒銷及其賬款的管理和控制,最后形成呆死賬而無法收回,造成重大經(jīng)濟損失,甚至由于資金鏈的斷裂而倒閉。所以企業(yè)自身要建立賬款回收制度以及逾期款催收制度,也要結(jié)合對合同的審查和履行的規(guī)范來規(guī)避風(fēng)險。對重大的項目和合同要提前進行資信調(diào)查,對遇到有逾期情況的客戶要主動了解其經(jīng)營狀況和資產(chǎn)情況,摸清其資產(chǎn)范圍、性質(zhì)和權(quán)屬,一旦發(fā)生訴訟可以直接進行保全,防止損失的擴大。

(二)內(nèi)部財會人員管理。財務(wù)管理人員在利益驅(qū)使下有犯罪風(fēng)險,同時也可能有人員工作失誤產(chǎn)生錯誤記錄,因此有必要完善監(jiān)督檢查制度。

(三)財務(wù)風(fēng)險管理。企業(yè)主要有籌資風(fēng)險、投資風(fēng)險、現(xiàn)金流量風(fēng)險和連帶債務(wù)風(fēng)險,都需要予以高度的管理控制。

八、對外簽訂合同需要特別注意什么事項?

答:簽訂合同需要特別注意的事項和細節(jié)太復(fù)雜,而且需要結(jié)合具體的合同分別對待,但主要有以下幾個方面需要特別留意:

(一)簽訂前對合作對象的主體資格進行審查

1.審查合作方的基本情況。先要了解對方是否具備法人或者代理人資格,有沒有簽訂合同的權(quán)利。

2.審查合作方有無相應(yīng)的從業(yè)資格。

3.調(diào)查合作方的商業(yè)信譽和履約能力。

4.查閱國家對該交易有無特別規(guī)定,目的在于確定雙方的權(quán)利義務(wù)是否合法有效;涉及特種經(jīng)營行業(yè)的,還需要查看是否有特殊的經(jīng)營許可證。5.涉及專利、商標、著作權(quán)的需要查看是否為專利、商標、著作權(quán)的所有權(quán)人。以上這些可以聘請律師做資信調(diào)查,到工商局等相關(guān)行政管理部門查詢相關(guān)情況并分析得出資信結(jié)論。

(二)做好對合同各主要條款的審查工作

合同的簽訂最好采用書面形式,做到用詞準確,避免產(chǎn)生歧義。對于重要的合同條款,要字斟句酌,對于重要的合同應(yīng)聘請專業(yè)律師審查,以防患于未然。合同的基本條款要具備,尤其是交易的內(nèi)容、履行方式和期限、違約責(zé)任要約定清楚。

(三)采取有效措施,做好合同履行過程中的風(fēng)險防范工作

合同履行時要注意保留相關(guān)的證明資料:

1.在履行合同時最好有比較完整的書面往來文件,而且都必須有對方當(dāng)事人的確認;

2.如果開出發(fā)票時對方貨款未付清,應(yīng)在發(fā)票上注明等措施。

(四) 依法運用合同履行中的抗辨權(quán)防范風(fēng)險

遇到法定條件或者合作方違約可能損害到我方利益的情況時,可以依法采取中止履行或解除合同的方法,保護本本企業(yè)的權(quán)益。

九、企業(yè)如何控制成本?

答:企業(yè)的成本可以分為生產(chǎn)成本與非生產(chǎn)成本,而非生產(chǎn)成本的控制更為重要,值得注意的非生產(chǎn)成本業(yè)務(wù)有:會議成本;采購成本;溝通成本;加班成本;人才流動成本;崗位錯位成本;流程成本;停滯資源成本;企業(yè)文化成本;信用成本;風(fēng)險成本;企業(yè)家成本。

在這些非生產(chǎn)成本中,通過法律資源的管理與運用可以減少包括人才流動成本、信用成本、風(fēng)險成本,這些都是企業(yè)非生產(chǎn)成本控制中非常重要的內(nèi)容。

十、初創(chuàng)的企業(yè)是否需要聘請法律顧問?

答:初始創(chuàng)業(yè)的企業(yè)暫時不必要聘請法律顧問,一方面是沒有必要,另一方面是簡單的法務(wù)可以外包。融資的時候一定要請律師,而且要請最好、最專業(yè)的律師,融資完成后公司可以設(shè)立一個法務(wù)部門,內(nèi)部法務(wù)交給法律部處理,遇到其他專業(yè)性很強的非訴訟業(yè)務(wù)或者訴訟業(yè)務(wù)時還需要聘請外部律師,即使是世界級的企業(yè),法務(wù)部實力領(lǐng)先,但還是將專業(yè)性很強的業(yè)務(wù)交給專業(yè)律師來辦理。

十一、創(chuàng)業(yè)公司在不同的成長階段中,可能會需要到哪些法律服務(wù)?

答:初創(chuàng)階段有注冊公司(包括股權(quán)協(xié)議、章程、年報等)、代理記賬報稅(稅務(wù)報到、稅收減免等)、知識產(chǎn)權(quán)保護(商標申請、版權(quán)保護、專利申請及保護)、勞動人事(勞動合同、人事制度、社保公積金開戶與繳納)等。

發(fā)展階段有融資協(xié)議、融資咨詢,股權(quán)結(jié)構(gòu)、期權(quán)設(shè)置等。

高速成長階段有并購協(xié)議、并購咨詢與聘請律師,股份制改造等。

IPO階段有上市計劃與律師盡職調(diào)查報告等。

破產(chǎn)清算階段有破產(chǎn)清算,退出機制等。

十二、公司的法定代表人是什么,有什么作用?

答:法定代表人是指依法代表法人行使民事權(quán)利,履行民事義務(wù)的主要負責(zé)人,其代表企業(yè)法人的利益,按照法人的意志行使法人權(quán)利。法定代表人在企業(yè)內(nèi)部負責(zé)組織和領(lǐng)導(dǎo)生產(chǎn)經(jīng)營活動,對外代表企業(yè)全權(quán)處理一切民事活動。

十三、有限責(zé)任公司的法定代表人一定要是執(zhí)行董事(董事長)?

答:《公司法》規(guī)定公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定,由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。因此,公司經(jīng)理也可以擔(dān)任公司的法定代表人。

但是必須要注意的是,《公司法》中的“經(jīng)理”并非普通的經(jīng)理,而是對公司董事會負責(zé)的高級管理人員。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,經(jīng)理可以行使八項重要的職權(quán)。換言之,《公司法》中的經(jīng)理相當(dāng)于人們常說的總經(jīng)理、首席執(zhí)行官。

十四、執(zhí)行董事和董事長有什么區(qū)別?

答:根據(jù)《公司法》的規(guī)定,公司設(shè)董事會并選舉董事長,但股東人數(shù)較少或者規(guī)模較少的有限公司可以不設(shè)董事會,改設(shè)一名執(zhí)行董事。換言之,執(zhí)行董事只出現(xiàn)在不設(shè)董事會的有限公司,行使董事會的職權(quán)。

十五、一個自然人能否創(chuàng)立多家公司?

答:一個自然人可以創(chuàng)立多家公司,但《公司法》規(guī)定一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司,并且該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。

十六、公司一般用到哪些印章?它們的作用與法律效力如何?

答:公司印章主要包括公章、財務(wù)專用章、合同專用章這三個,需根據(jù)相關(guān)規(guī)定到工商、公安、開戶銀行備案或預(yù)留印鑒。公司也可以根據(jù)需要刻制稅務(wù)章、報關(guān)章、內(nèi)部使用的部門章等。

有一種說法,認為公司公章的效力要大于財務(wù)專用章,而財務(wù)專用章的效力又要大于合同專用章等其他印章,這主要是公司從自己使用的角度所做的分類,在法律效力上,公司各類印章一般具有同等效力,公司印章是公司意思表示的表現(xiàn)形式而非意思表示本身,公司印章是否發(fā)生預(yù)期法律效力,主要取決于印章的載體是否體現(xiàn)了公司的意思。

對印章法律效力的評判,是價值判斷而非事實認定,所以主要體現(xiàn)在發(fā)生爭議時。簡單舉幾個經(jīng)常會碰到的情形:

(一)偽造印章。如果經(jīng)鑒定與工商、公安備案的印鑒不一致,一般可認定不代表公司意思,也就是公司無需對此負責(zé)。但是,如果公司的法定代表人同時有簽字(不是簽章),一般會推定對公司有約束力;如果與相同的交易對象有類似交易并已履行完畢(典型如之前的合同、對賬等),也會推定對公司有約束力。

(二)錯用印章。內(nèi)部印章對外使用,如人力章、行政章對外簽訂合同。印章類型錯誤使用,如對賬單上加蓋稅務(wù)章,勞動合同加蓋財務(wù)章。一般情形下僅有印章不發(fā)生效力,但如蓋章的同時有經(jīng)辦人簽字,則是否對公司生效取決于該經(jīng)辦人是否為代理人或合同指定的特定經(jīng)辦人。

(三)分公司印章的效力。根據(jù)公司法,分公司不具備法人資格,產(chǎn)生的責(zé)任由公司承擔(dān),其地位類似于公司的內(nèi)設(shè)機構(gòu)。但分公司與普通內(nèi)設(shè)機構(gòu)因公司法的特殊規(guī)定而產(chǎn)生不同的后果,如分公司可以作為民事糾紛中的被告,而內(nèi)設(shè)部門就不行。公司的事務(wù)加蓋分公司的印章,一般會對公司有約束力。

(四)電子印章的效力。《電子簽名法》已經(jīng)承認了電子印章的合法效力,因此不得僅因為采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。

十七、企業(yè)融資需要注意哪些法律問題?

答:對于初創(chuàng)企業(yè)而言,資金無疑是關(guān)鍵的問題之一。企業(yè)融資必須要注意以下幾個法律問題:

(一)投資人的法律主體地位。根據(jù)法律規(guī)定,某些組織是不能進行商業(yè)活動的,如果尋找這些組織進行投資將可能導(dǎo)致協(xié)議無效,浪費成本,造成經(jīng)營風(fēng)險。

(二)投融資項目要符合中央政府和地方政府的產(chǎn)業(yè)政策。在中國現(xiàn)有政策環(huán)境下,許多投資領(lǐng)域是不允許外資企業(yè)甚至民營企業(yè)涉足的。

(三)融資方式的選擇。融資的方式有很多選擇,例如:債權(quán)融資、股權(quán)融資、優(yōu)先股融資、租賃融資等,各種融資方式對雙方的權(quán)利和義務(wù)的分配也有很大的不同,對企業(yè)經(jīng)營的影響重大。

(四)回報的形式和方式的選擇。例如債權(quán)融資中本金的還款計劃、利息計算、擔(dān)保形式等需要在借款合同中重點約定。如果投資人投入資金或者其他的資產(chǎn)從而獲得投資項目公司的股權(quán),則需要重點安排股權(quán)的比例、分紅的比例和時間等等。相對來說,投資人更加關(guān)心投資回報方面的問題。

(五)可行性研究報告、商業(yè)計劃書、投資建議書的撰寫。劉先生被要求提供的文件就是商業(yè)計劃書。上述三個文件名稱不同,內(nèi)容大同小異,包括融資項目各方面的情況介紹。這些文件的撰寫要求真實、準確,這是投資人判斷是否投資的基本依據(jù)之一。

(六)盡職調(diào)查中可能涉及的問題。律師進行的盡職調(diào)查是對融資人和投融資項目的有關(guān)法律狀況進行全面的了解,根據(jù)了解的情況向投資人出具的盡職調(diào)查報告。

(七)股權(quán)安排。股權(quán)安排是投資人和融資人就項目達成一致后,雙方在即將成立的企業(yè)中的權(quán)利分配的博弈。由于法律沒有十分有力的救濟措施,現(xiàn)在公司治理中普遍存在大股東控制公司,侵害公司和小股東的利益情況。對股權(quán)進行周到詳細的安排是融資人和投資人需要慎重考慮的事項。（作者：陳琦）