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境外（包括港澳臺）資金參與中國境內(nèi)股權(quán)投資的方式可分為外商直接投資和在中國境內(nèi)設(shè)立投資平臺（例如外商投資性公司、外商投資股權(quán)投資試點企業(yè)（即QFLP基金）、外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)等）進(jìn)行再投資。項目投資可能存在多種需要考慮的商業(yè)或監(jiān)管因素影響投資架構(gòu)的安排，其中往往對架構(gòu)安排有直接影響的因素包括：（1）相關(guān)投資項目或投資平臺是擬由外方獨(dú)資設(shè)立/管理還是與中方合作設(shè)立/共同管理；（2）投資資金來源是境外資金、境內(nèi)資金還是境內(nèi)外資金兼具，無論境內(nèi)外，資金是由一方出資或是多方共同出資；（3）未來擬在境內(nèi)進(jìn)行投資的戰(zhàn)略規(guī)劃，包括是投資某個專項項目還是設(shè)立盲池投資平臺（blind-pool investment platform）投資多個項目，投資的目標(biāo)行業(yè)和相關(guān)的外資準(zhǔn)入限制；（4）擬投資項目的時間表。視項目方在項目中的參與方式和商業(yè)訴求的不同，可相應(yīng)采取不同的投資結(jié)構(gòu)安排。
外商直接投資
1.組織形式
境外投資人在中國境內(nèi)的投資及再投資首先應(yīng)當(dāng)遵守“三資企業(yè)法”、其實施細(xì)則及其他相關(guān)法律法規(guī)（包括《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細(xì)則》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》、《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》、《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》）等有關(guān)外資審批或備案的要求。鑒于目前中外合作企業(yè)（“CJV”）這一形式已鮮為使用，實踐中外商投資多采用中外合資企業(yè)（“JV”）及外商獨(dú)資企業(yè)（“WFOE”，與CJV和JV合稱“外商投資企業(yè)”）的組織形式。在法律層面，WFOE和JV二者的主要區(qū)別為是否包含中資股東及最高權(quán)力機(jī)構(gòu)不同（JV不設(shè)股東會，其最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會）兩點。具體而言，如果境外投資人部分收購被投資的非外商投資企業(yè)企業(yè)，則被投企業(yè)需變更為JV；如果屬于100%收購被投資企業(yè)的情形，則被投企業(yè)應(yīng)變更為WFOE。
2.監(jiān)管
根據(jù)《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》（2018年修訂）的相關(guān)規(guī)定，外商投資企業(yè)的設(shè)立及變更，如不涉及國家規(guī)定實施準(zhǔn)入特別管理措施的，其應(yīng)向商務(wù)主管部門申請開展備案工作，報送外商投資企業(yè)設(shè)立備案信息。此外，外商投資事項涉及反壟斷及國家安全審查的，需按照相關(guān)規(guī)定辦理。
（1）行業(yè)準(zhǔn)入
外資行業(yè)準(zhǔn)入限制主要適用《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》、《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2017年修訂）》、《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2018年版）》等法律法規(guī)。其中，《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2017年修訂）》的鼓勵外商投資產(chǎn)業(yè)目錄繼續(xù)執(zhí)行，其外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單）部分則為隨后出臺的《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2018年版）》所替代。《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2018年版）》統(tǒng)一列出對外資股比、高管/主要負(fù)責(zé)人等外資準(zhǔn)入方面的特別管理措施，對《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2018年版）》之外的領(lǐng)域，按照內(nèi)外資一致原則實施管理。此外，在自由貿(mào)易試驗區(qū)[5]及中西部地區(qū)內(nèi)另可適用《自由貿(mào)易試驗區(qū)外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2018年版）》及《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)目錄（2017年修訂）》的相關(guān)政策。
（2）安全審查
除上述一般性外資行業(yè)準(zhǔn)入限制外，根據(jù)《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》、《關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》，重點行業(yè)、敏感行業(yè)的投資將受到特殊審查和監(jiān)管。首先，根據(jù)《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第十二條：“外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報”；其次，《關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》建立了并購安全審查制度，明確安全審查的范圍，并由發(fā)改委、商務(wù)部會同所涉行業(yè)和領(lǐng)域及相關(guān)部門共同組織的聯(lián)席委員進(jìn)行安全審查，主要審查內(nèi)容包括對國防安全、國家經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定運(yùn)行、社會基本生活秩序及國家安全關(guān)鍵技術(shù)研發(fā)能力的影響。
（3）反壟斷
對外資并購境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營者集中的，如經(jīng)營者集中達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報標(biāo)準(zhǔn)的，根據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》的相關(guān)規(guī)定，經(jīng)營者應(yīng)事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報。
（4）特殊行業(yè)審批限制
在一般性外資準(zhǔn)入限制的原則下，特殊行業(yè)的主管部門一般會有其各自適用的外資準(zhǔn)入限制細(xì)則，境內(nèi)投資領(lǐng)域常見的特殊行業(yè)外資限制包括互聯(lián)網(wǎng)、文娛、房地產(chǎn)、教育等行業(yè)。
3.外匯
現(xiàn)行境內(nèi)投資核準(zhǔn)管理主要適用《國家外匯管理局關(guān)于改革外商投資企業(yè)外匯資本金結(jié)匯管理方式的通知》（“匯發(fā)[2015]19號文”）和《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》（“匯發(fā)[2015]13號文”）的規(guī)定，其中的主要內(nèi)容包括外匯登記和結(jié)匯的外匯管理。2016年6月9日，國家外匯管理局（“國家外匯局”）發(fā)布了《國家外匯管理局關(guān)于改革和規(guī)范資本項目結(jié)匯管理政策的通知》（“匯發(fā)[2016]16號文”），匯發(fā)[2016]16號文在匯發(fā)[2015]19號文的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步擴(kuò)大了意愿結(jié)匯適用的機(jī)構(gòu)主體、資金來源和范圍，同時進(jìn)一步明確了結(jié)匯資金使用的管理。
根據(jù)匯發(fā)[2015]13號文附件《直接投資外匯業(yè)務(wù)操作指引》的規(guī)定，銀行直接審核辦理境內(nèi)直接投資項下外匯登記和境外直接投資項下外匯登記，外管局不再受理外匯登記，而是通過銀行對直接投資外匯登記實施間接監(jiān)督。匯發(fā)[2016]16號文的相關(guān)政策已經(jīng)明確實行意愿結(jié)匯的資本項目外匯收入（包括外匯資本金、外債資金和境外上市調(diào)回資金等），可根據(jù)境內(nèi)機(jī)構(gòu)的實際經(jīng)營需要在銀行辦理結(jié)匯。境內(nèi)機(jī)構(gòu)資本項目外匯收入的使用應(yīng)在經(jīng)營范圍內(nèi)遵循真實、自用原則。盡管如此，在實踐操作上，銀行基本保持較為謹(jǐn)慎態(tài)度，仍限制一般外商投資企業(yè)外幣資本金的結(jié)匯及用匯。
目前部分地區(qū)（包括深圳前?，F(xiàn)代服務(wù)業(yè)合作區(qū)、中國（福建）自由貿(mào)易試驗區(qū)廈門自貿(mào)片區(qū)、中國（陜西）自由貿(mào)易試驗區(qū)）已取得國家外匯管理局關(guān)于資本項目收入支付便利化試點批復(fù)，深圳外管局已進(jìn)一步出臺《前海深港現(xiàn)代服務(wù)業(yè)合作區(qū)資本項目收入支付審核便利化試點實施細(xì)則》，同意試點企業(yè)資本項目收入在支付使用時，憑《資本項目外匯賬戶資金支付命令函》即可直接在銀行辦理，無需事前、逐筆提交證明交易真實性的單證資料。
設(shè)立境內(nèi)投資平臺對被投資企業(yè)進(jìn)行投資
1.組織形式
（1）外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)
根據(jù)《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》（經(jīng)商務(wù)部令2015年第2號修訂）的規(guī)定，“外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)”是指外國投資者或外國投資者與根據(jù)中國法律注冊成立的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織，在中國境內(nèi)設(shè)立的以創(chuàng)業(yè)投資為經(jīng)營活動的外商投資企業(yè)；創(chuàng)業(yè)投資是指主要向未上市高新技術(shù)企業(yè)進(jìn)行股權(quán)投資，并為之提供創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)，以期獲取資本增值收益的投資方式。外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)需要具備特定的條件[6]，且可采取非法人制或公司制的組織形式。
盡管相關(guān)法律規(guī)定較為明確及外匯政策扶持，但在實踐操作中，外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)作為外資參與境內(nèi)股權(quán)投資的平臺主體不太常見[7]。
（2）外商投資舉辦投資性公司
根據(jù)《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定》（經(jīng)商務(wù)部令2015年第2號修訂）的規(guī)定，“外商投資性公司”系指外國投資者在中國以獨(dú)資或與中國投資者合資的形式設(shè)立的從事直接投資的公司。公司形式為有限責(zé)任公司或股份有限公司。申請設(shè)立外商投資性公司應(yīng)符合下列條件：（一）1、外國投資者資信良好，擁有舉辦投資性公司所必需的經(jīng)濟(jì)實力，申請前一年該投資者的資產(chǎn)總額不低于四億美元，且該投資者在中國境內(nèi)已設(shè)立了外商投資企業(yè)，其實際繳付的注冊資本的出資額超過一千萬美元，或者；2、外國投資者資信良好，擁有舉辦投資性公司所必需的經(jīng)濟(jì)實力，該投資者在中國境內(nèi)已設(shè)立了十個以上外商投資企業(yè)，其實際繳付的注冊資本的出資額超過三千萬美元；（二）以合資方式設(shè)立投資性公司的，中國投資者應(yīng)為資信良好，擁有舉辦投資性公司所必需的經(jīng)濟(jì)實力，申請前一年該投資者的資產(chǎn)總額不低于一億元人民幣。申請設(shè)立投資性公司的外國投資者應(yīng)為一家外國的公司、企業(yè)或經(jīng)濟(jì)組織，若外國投資者為兩個以上的，其中應(yīng)至少有一名占大股權(quán)的外國投資者符合本條第一款第（一）項的規(guī)定。根據(jù)《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》，不涉及國家規(guī)定實施準(zhǔn)入特別管理措施的外商投資企業(yè)的設(shè)立及變更，均適用外商備案的相關(guān)規(guī)定，各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市、副省級城市的商務(wù)主管部門，以及自由貿(mào)易試驗區(qū)、國家級經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)的相關(guān)機(jī)構(gòu)是外商投資企業(yè)設(shè)立及變更的備案機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)本區(qū)域內(nèi)外商投資企業(yè)設(shè)立及變更的備案管理工作。鑒于外商投資性公司不屬于實施準(zhǔn)入特別管理措施范圍內(nèi)的企業(yè)，其設(shè)立及變更亦同樣適用于《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定。
鑒于對外國投資人要求較高，外商投資性公司主要適合規(guī)模大、有產(chǎn)業(yè)背景的外國公司（例如大型跨國公司或國際資產(chǎn)管理公司）作為其在中國境內(nèi)的戰(zhàn)略投資平臺。
（3）外商投資股權(quán)投資試點企業(yè)（“QFLP”）及R-QFLP
QFLP（Qualified Foreign Limited Partner）是合格境外有限合伙人的縮寫，在QFLP制度下設(shè)立外商投資股權(quán)投資試點企業(yè)（“QFLP基金”），是境外投資人參與境內(nèi)投資的重要渠道。QFLP基金是以對未公開上市的股權(quán)進(jìn)行投資為主營業(yè)務(wù)的企業(yè)，即典型的私募股權(quán)投資基金，接受中國證券投資基金業(yè)協(xié)會或相關(guān)部門的備案監(jiān)管。QFLP基金可以采取公司制或者有限合伙制，但目前比較常見的是有限合伙制的QFLP基金。QFLP試點于2010年底在上海首開先河[8]，隨后北京、天津[9]、深圳、青島、重慶、貴州（貴陽綜合保稅區(qū)）、福建平潭等地均出臺相關(guān)的QFLP試點政策。其中，深圳市金融辦、市經(jīng)貿(mào)信息委、市市場和質(zhì)量監(jiān)管委及前海管理局聯(lián)合于2017年9月22日發(fā)布的《深圳市外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點辦法》（深金規(guī)[2017]1號，“《深圳新QFLP辦法》”），在此前的“外資管外資”模式（即“外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)”管理“外商投資股權(quán)投資基金”）基礎(chǔ)上，允許“外資管內(nèi)資”和“內(nèi)資管外資”的新QFLP模式，一度讓深圳QFLP制度成為焦點，引發(fā)了各界的熱切關(guān)注和討論。2018年3月27日，福建省平潭綜合實驗區(qū)管委會辦公室亦發(fā)布了《開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作的實施辦法（試行）》（嵐綜管辦[2018]50號，“《平潭QFLP辦法》”），在境外投資人自有資產(chǎn)規(guī)模及管理資產(chǎn)規(guī)模、股權(quán)投資企業(yè)認(rèn)繳出資額方面，《平潭QFLP辦法》對港澳臺投資者相較于非港澳臺境外投資人提出了更加優(yōu)惠的條件。
此外，基于QFLP試點延伸出的人民幣合格境外有限合伙人（“R-QFLP”）試點也是境外投資人設(shè)立境內(nèi)基金的一種途徑[10]。迄今為止，已有一些企業(yè)陸續(xù)在上海、深圳、重慶、青島等地獲得了R-QFLP試點資格。相較于QFLP基金，R-QFLP基金最大的區(qū)別在于其（至少部分）境外投資人以離岸人民幣資金（而非外幣資金）投資于外商投資股權(quán)投資企業(yè)，跨境人民幣在監(jiān)管體系上與外幣有所不同，受中國人民銀行系統(tǒng)而非外匯局系統(tǒng)的監(jiān)管。R-QFLP基金的幣種和所受監(jiān)管體系的區(qū)別，有時使得其在實務(wù)操作中相對于QFLP基金可能更為靈活便利。
2.對于QFLP基金的監(jiān)管、外匯及稅務(wù)問題
鑒于實踐中QFLP基金為境外投資人參與境內(nèi)私募股權(quán)基金的主要方式，本節(jié)以QFLP基金為例做進(jìn)一步說明。
（1）外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點資格
以上海為例，根據(jù)《關(guān)于本市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作的實施辦法》（滬金融辦通[2010]38號）及《上海市外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作業(yè)務(wù)手冊》（合稱“《上海QFLP辦法》”）的有關(guān)規(guī)定，上海市金融辦牽頭的外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作聯(lián)席會議（“聯(lián)席會議”）主管試點資格的申請工作。聯(lián)席會議在國家有關(guān)部門的指導(dǎo)下，負(fù)責(zé)組織有關(guān)部門制定和落實各項政策措施，推進(jìn)外商投資股權(quán)投資企業(yè)相關(guān)試點工作，協(xié)調(diào)解決試點過程中的有關(guān)問題。獲聯(lián)席會議評審?fù)ㄟ^后，方可辦理工商登記注冊手續(xù)。
（2）私募基金管理人登記及基金備案
根據(jù)《私募登記備案辦法》和《私募暫行辦法》的規(guī)定，設(shè)立在中國境內(nèi)的各類私募基金管理人（包括中國境內(nèi)的外商投資私募基金管理機(jī)構(gòu)）應(yīng)當(dāng)根據(jù)中基協(xié)的規(guī)定向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會申請登記并將其管理的私募基金備案在其名下。私募基金管理人需通過中國證券投資基金業(yè)協(xié)會的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺進(jìn)行私募基金管理人登記和基金備案。
（3）內(nèi)外資屬性問題
根據(jù)2018年修訂的《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》的規(guī)定，投資類外商投資企業(yè)（包括投資性公司、創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)）視同外國投資者，適用該辦法的規(guī)定。同時，根據(jù)《商務(wù)部關(guān)于外商投資管理工作有關(guān)問題的通知》（商資函[2011]72號）的規(guī)定，以投資為主業(yè)的外商投資合伙企業(yè)視同境外投資者，其境內(nèi)投資應(yīng)當(dāng)遵守外商投資的法律、行政法規(guī)、規(guī)章。因此上述投資平臺將被視為外國投資者，其境內(nèi)再投資應(yīng)符合外商投資的有關(guān)要求，包含行業(yè)準(zhǔn)入限制和被投企業(yè)（如原為非外商投資企業(yè)）需轉(zhuǎn)為JV。但據(jù)我們的了解，有的地方商務(wù)主管部門對此有不同理解，部分省市的商務(wù)主管部門仍可能將QFLP基金的投資視為境內(nèi)外商投資企業(yè)的再投資，因而不要求（甚至不允許）被投企業(yè)轉(zhuǎn)為JV。另外，實踐中亦有通過設(shè)立以投資為主業(yè)的外商投資合伙企業(yè)并下設(shè)一層或多層子企業(yè)的方式以避免被投企業(yè)被轉(zhuǎn)為JV的要求[11]。
此外，在QFLP基金只向境內(nèi)投資者募集人民幣資金，由境外PE/VC機(jī)構(gòu)設(shè)立一個外商投資企業(yè)作為境內(nèi)QFLP基金的普通合伙人的情形下，其是否應(yīng)被視為境外投資者進(jìn)而在對外投資時適用外商投資產(chǎn)業(yè)準(zhǔn)入政策限制曾一度存在爭議。例如，根據(jù)上海《關(guān)于本市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作的實施辦法》（滬金融辦通[2010]38號）相關(guān)規(guī)定，“獲準(zhǔn)試點的外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)可使用外匯資金對其發(fā)起設(shè)立的股權(quán)投資企業(yè)出資，金額不超過所募集資金總額度的5%，該部分出資不影響所投資股權(quán)投資企業(yè)的原有屬性”。根據(jù)該等規(guī)定，若普通合伙人/管理人對QFLP基金的出資不超過其規(guī)模5%的情況下，QFLP基金在對外投資時將被視為不受外商投資限制的純境內(nèi)人民幣基金。但是，2012年4月，國家發(fā)改委在其向上海市發(fā)改委下發(fā)的《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于外資股權(quán)投資企業(yè)有關(guān)問題的復(fù)函（發(fā)改辦外資[2012]1023號）中，明確答復(fù)針對黑石QFLP基金及該類普通合伙人是外資、有限合伙人是內(nèi)資的有限合伙制股權(quán)投資企業(yè)，仍應(yīng)按照外資政策法規(guī)進(jìn)行管理，其投資項目仍然適用《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》規(guī)定。
（4）外匯
國家外匯管理局對QFLP基金的審批是前置性的（即在基金設(shè)立的時候就已獲得批準(zhǔn)），QFLP基金設(shè)立后可直接在托管銀行辦理結(jié)匯，從而可以在相對較短時間內(nèi)將境外投資人的外匯出資兌換成人民幣來進(jìn)行投資。匯發(fā)[2015]19號文頒布后，在實踐中，仍不乏銀行以經(jīng)營范圍不包含“股權(quán)投資”為理由拒絕一般性（非投資主業(yè)）的外商投資企業(yè)以資本金結(jié)匯資金進(jìn)行境內(nèi)再投資，其依據(jù)往往是匯發(fā)[2015]19號文負(fù)面清單中有關(guān)“不得直接或間接用于企業(yè)經(jīng)營范圍之外或國家法律法規(guī)禁止的支出”的規(guī)定，從而認(rèn)定資本金結(jié)匯資金用于境內(nèi)股權(quán)投資仍應(yīng)以該股權(quán)投資行為明確包含在企業(yè)的經(jīng)營范圍內(nèi)為前提。因此，雖然匯發(fā)[2015]19號文對非投資為主業(yè)的一般性外商投資公司通過資本金結(jié)匯資金進(jìn)行境內(nèi)股權(quán)投資已經(jīng)進(jìn)行了規(guī)定，但實踐中上述公司以資本金結(jié)匯用于境內(nèi)股權(quán)投資仍然存在諸多障礙。
如前所述，匯發(fā)[2016]16號在匯發(fā)[2015]19號文的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步擴(kuò)大了意愿結(jié)匯適用的機(jī)構(gòu)主體、資金來源和范圍，同時進(jìn)一步明確了結(jié)匯資金使用的管理。匯發(fā)[2016]16號在匯發(fā)[2015]19號文旨在使國內(nèi)其他地區(qū)和QFLP試點區(qū)域站在同一起跑線。然而，由于QFLP項目在QFLP試點地區(qū)實施已有相當(dāng)一段時間，當(dāng)?shù)卣畽C(jī)構(gòu)對類似類型的實體監(jiān)管等也更加專業(yè)熟悉，故這些區(qū)域仍然走在了國內(nèi)其他地區(qū)的前面，通常仍是境外投資人籌劃設(shè)立外商投資股權(quán)投資企業(yè)的首選方案。
（5）稅務(wù)
QFLP基金作為一個有限合伙企業(yè)，在基金層面可作為透明納稅實體，享受稅收穿透待遇。在合伙企業(yè)的稅制尚待完善的背景下，外商投資有限合伙企業(yè)的境外投資人需要面對更為復(fù)雜的稅務(wù)環(huán)境，針對外商投資有限合伙的合伙人稅務(wù)規(guī)則內(nèi)部討論多年但一直未能出臺。實務(wù)界有觀點認(rèn)為，適用于有限責(zé)任公司形式的外商投資企業(yè)向其外國股東分配股息紅利的10%預(yù)提所得稅，應(yīng)該同樣適用于外商投資有限合伙企業(yè)分配給其外國合伙人的股息紅利收入，包括給境外普通合伙人的超額收益分配（carried interest）[12]，且根據(jù)中國和境外合伙人成立地法域之間的稅收協(xié)定或稅收安排，預(yù)提所得稅在滿足特定條件情況下可進(jìn)一步被降低到5%。但如果境外合伙人被認(rèn)為在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的，則應(yīng)就其所設(shè)機(jī)構(gòu)、場所取得的來源于中國境內(nèi)的所得（以及與其所設(shè)機(jī)構(gòu)、場所有實際聯(lián)系的發(fā)生在中國境外的所得）繳納25%的企業(yè)所得稅。另外，國家稅務(wù)總局于2018年2月9日頒布了《國家稅務(wù)總局關(guān)于稅收協(xié)定執(zhí)行若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2018年第11號），其中規(guī)定依照中國法律在中國境內(nèi)成立的合伙企業(yè)，其合伙人為稅收協(xié)定締約對方居民的，該合伙人在中國負(fù)有納稅義務(wù)的所得被締約對方視為其居民的所得的部分，可以在中國享受協(xié)定待遇，即該公告僅明確了該合伙人是中國所得稅的納稅人，但就該合伙人適用居民企業(yè)所得稅稅率（25%）還是非居民企業(yè)所得稅稅率（通常為10%，稅收協(xié)定另有規(guī)定除外）仍待進(jìn)一步明確。
值得一提的是，由于有限合伙基金向個人（包括個人有限合伙人及普通合伙人團(tuán)隊個人成員）分配被投項目退出的收益應(yīng)根據(jù)《個人所得稅法》的規(guī)定作為“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”適用20%的稅率，還是根據(jù)《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)<關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定>的通知》（財稅[2000]第91號）的規(guī)定比照個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得按5%-35%的五級超額累進(jìn)稅率征稅，目前仍有很大爭議。稅務(wù)界有意見認(rèn)為，合伙企業(yè)穿透征稅不但意味著合伙企業(yè)本身不是所得稅納稅主體（即金額傳遞），且分配給合伙人的所得亦應(yīng)保有其在被合伙企業(yè)獲取時的性質(zhì)（即屬性傳遞），如果合伙企業(yè)的所得是源于項目退出收益（屬于財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得），則分配到各合伙人亦應(yīng)保有其“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”的原有屬性（而非合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得），個人合伙人（或至少不參與執(zhí)行合伙事務(wù)的個人有限合伙人）應(yīng)按照上位法《個人所得稅法》規(guī)定的20%稅率繳納個人所得稅[13]。但在征管實踐中，不少稅務(wù)機(jī)關(guān)傾向于適用5%-35%的五級超額累進(jìn)稅率，而近期（尤其2018年8月以來）的稅收征管態(tài)勢亦有這個趨勢。
外商直接投資
1.組織形式
境外投資人在中國境內(nèi)的投資及再投資首先應(yīng)當(dāng)遵守“三資企業(yè)法”、其實施細(xì)則及其他相關(guān)法律法規(guī)（包括《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細(xì)則》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》、《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》、《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》）等有關(guān)外資審批或備案的要求。鑒于目前中外合作企業(yè)（“CJV”）這一形式已鮮為使用，實踐中外商投資多采用中外合資企業(yè)（“JV”）及外商獨(dú)資企業(yè)（“WFOE”，與CJV和JV合稱“外商投資企業(yè)”）的組織形式。在法律層面，WFOE和JV二者的主要區(qū)別為是否包含中資股東及最高權(quán)力機(jī)構(gòu)不同（JV不設(shè)股東會，其最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會）兩點。具體而言，如果境外投資人部分收購被投資的非外商投資企業(yè)企業(yè)，則被投企業(yè)需變更為JV；如果屬于100%收購被投資企業(yè)的情形，則被投企業(yè)應(yīng)變更為WFOE。
2.監(jiān)管
根據(jù)《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》（2018年修訂）的相關(guān)規(guī)定，外商投資企業(yè)的設(shè)立及變更，如不涉及國家規(guī)定實施準(zhǔn)入特別管理措施的，其應(yīng)向商務(wù)主管部門申請開展備案工作，報送外商投資企業(yè)設(shè)立備案信息。此外，外商投資事項涉及反壟斷及國家安全審查的，需按照相關(guān)規(guī)定辦理。
（1）行業(yè)準(zhǔn)入
外資行業(yè)準(zhǔn)入限制主要適用《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》、《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2017年修訂）》、《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2018年版）》等法律法規(guī)。其中，《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2017年修訂）》的鼓勵外商投資產(chǎn)業(yè)目錄繼續(xù)執(zhí)行，其外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單）部分則為隨后出臺的《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2018年版）》所替代。《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2018年版）》統(tǒng)一列出對外資股比、高管/主要負(fù)責(zé)人等外資準(zhǔn)入方面的特別管理措施，對《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2018年版）》之外的領(lǐng)域，按照內(nèi)外資一致原則實施管理。此外，在自由貿(mào)易試驗區(qū)[5]及中西部地區(qū)內(nèi)另可適用《自由貿(mào)易試驗區(qū)外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2018年版）》及《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)目錄（2017年修訂）》的相關(guān)政策。
（2）安全審查
除上述一般性外資行業(yè)準(zhǔn)入限制外，根據(jù)《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》、《關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》，重點行業(yè)、敏感行業(yè)的投資將受到特殊審查和監(jiān)管。首先，根據(jù)《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第十二條：“外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報”；其次，《關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》建立了并購安全審查制度，明確安全審查的范圍，并由發(fā)改委、商務(wù)部會同所涉行業(yè)和領(lǐng)域及相關(guān)部門共同組織的聯(lián)席委員進(jìn)行安全審查，主要審查內(nèi)容包括對國防安全、國家經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定運(yùn)行、社會基本生活秩序及國家安全關(guān)鍵技術(shù)研發(fā)能力的影響。
（3）反壟斷
對外資并購境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營者集中的，如經(jīng)營者集中達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報標(biāo)準(zhǔn)的，根據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》的相關(guān)規(guī)定，經(jīng)營者應(yīng)事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報。
（4）特殊行業(yè)審批限制
在一般性外資準(zhǔn)入限制的原則下，特殊行業(yè)的主管部門一般會有其各自適用的外資準(zhǔn)入限制細(xì)則，境內(nèi)投資領(lǐng)域常見的特殊行業(yè)外資限制包括互聯(lián)網(wǎng)、文娛、房地產(chǎn)、教育等行業(yè)。
3.外匯
現(xiàn)行境內(nèi)投資核準(zhǔn)管理主要適用《國家外匯管理局關(guān)于改革外商投資企業(yè)外匯資本金結(jié)匯管理方式的通知》（“匯發(fā)[2015]19號文”）和《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》（“匯發(fā)[2015]13號文”）的規(guī)定，其中的主要內(nèi)容包括外匯登記和結(jié)匯的外匯管理。2016年6月9日，國家外匯管理局（“國家外匯局”）發(fā)布了《國家外匯管理局關(guān)于改革和規(guī)范資本項目結(jié)匯管理政策的通知》（“匯發(fā)[2016]16號文”），匯發(fā)[2016]16號文在匯發(fā)[2015]19號文的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步擴(kuò)大了意愿結(jié)匯適用的機(jī)構(gòu)主體、資金來源和范圍，同時進(jìn)一步明確了結(jié)匯資金使用的管理。
根據(jù)匯發(fā)[2015]13號文附件《直接投資外匯業(yè)務(wù)操作指引》的規(guī)定，銀行直接審核辦理境內(nèi)直接投資項下外匯登記和境外直接投資項下外匯登記，外管局不再受理外匯登記，而是通過銀行對直接投資外匯登記實施間接監(jiān)督。匯發(fā)[2016]16號文的相關(guān)政策已經(jīng)明確實行意愿結(jié)匯的資本項目外匯收入（包括外匯資本金、外債資金和境外上市調(diào)回資金等），可根據(jù)境內(nèi)機(jī)構(gòu)的實際經(jīng)營需要在銀行辦理結(jié)匯。境內(nèi)機(jī)構(gòu)資本項目外匯收入的使用應(yīng)在經(jīng)營范圍內(nèi)遵循真實、自用原則。盡管如此，在實踐操作上，銀行基本保持較為謹(jǐn)慎態(tài)度，仍限制一般外商投資企業(yè)外幣資本金的結(jié)匯及用匯。
目前部分地區(qū)（包括深圳前?，F(xiàn)代服務(wù)業(yè)合作區(qū)、中國（福建）自由貿(mào)易試驗區(qū)廈門自貿(mào)片區(qū)、中國（陜西）自由貿(mào)易試驗區(qū)）已取得國家外匯管理局關(guān)于資本項目收入支付便利化試點批復(fù)，深圳外管局已進(jìn)一步出臺《前海深港現(xiàn)代服務(wù)業(yè)合作區(qū)資本項目收入支付審核便利化試點實施細(xì)則》，同意試點企業(yè)資本項目收入在支付使用時，憑《資本項目外匯賬戶資金支付命令函》即可直接在銀行辦理，無需事前、逐筆提交證明交易真實性的單證資料。
設(shè)立境內(nèi)投資平臺對被投資企業(yè)進(jìn)行投資
1.組織形式
（1）外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)
根據(jù)《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》（經(jīng)商務(wù)部令2015年第2號修訂）的規(guī)定，“外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)”是指外國投資者或外國投資者與根據(jù)中國法律注冊成立的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織，在中國境內(nèi)設(shè)立的以創(chuàng)業(yè)投資為經(jīng)營活動的外商投資企業(yè)；創(chuàng)業(yè)投資是指主要向未上市高新技術(shù)企業(yè)進(jìn)行股權(quán)投資，并為之提供創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)，以期獲取資本增值收益的投資方式。外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)需要具備特定的條件[6]，且可采取非法人制或公司制的組織形式。
盡管相關(guān)法律規(guī)定較為明確及外匯政策扶持，但在實踐操作中，外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)作為外資參與境內(nèi)股權(quán)投資的平臺主體不太常見[7]。
（2）外商投資舉辦投資性公司
根據(jù)《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定》（經(jīng)商務(wù)部令2015年第2號修訂）的規(guī)定，“外商投資性公司”系指外國投資者在中國以獨(dú)資或與中國投資者合資的形式設(shè)立的從事直接投資的公司。公司形式為有限責(zé)任公司或股份有限公司。申請設(shè)立外商投資性公司應(yīng)符合下列條件：（一）1、外國投資者資信良好，擁有舉辦投資性公司所必需的經(jīng)濟(jì)實力，申請前一年該投資者的資產(chǎn)總額不低于四億美元，且該投資者在中國境內(nèi)已設(shè)立了外商投資企業(yè)，其實際繳付的注冊資本的出資額超過一千萬美元，或者；2、外國投資者資信良好，擁有舉辦投資性公司所必需的經(jīng)濟(jì)實力，該投資者在中國境內(nèi)已設(shè)立了十個以上外商投資企業(yè)，其實際繳付的注冊資本的出資額超過三千萬美元；（二）以合資方式設(shè)立投資性公司的，中國投資者應(yīng)為資信良好，擁有舉辦投資性公司所必需的經(jīng)濟(jì)實力，申請前一年該投資者的資產(chǎn)總額不低于一億元人民幣。申請設(shè)立投資性公司的外國投資者應(yīng)為一家外國的公司、企業(yè)或經(jīng)濟(jì)組織，若外國投資者為兩個以上的，其中應(yīng)至少有一名占大股權(quán)的外國投資者符合本條第一款第（一）項的規(guī)定。根據(jù)《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》，不涉及國家規(guī)定實施準(zhǔn)入特別管理措施的外商投資企業(yè)的設(shè)立及變更，均適用外商備案的相關(guān)規(guī)定，各省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市、副省級城市的商務(wù)主管部門，以及自由貿(mào)易試驗區(qū)、國家級經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)的相關(guān)機(jī)構(gòu)是外商投資企業(yè)設(shè)立及變更的備案機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)本區(qū)域內(nèi)外商投資企業(yè)設(shè)立及變更的備案管理工作。鑒于外商投資性公司不屬于實施準(zhǔn)入特別管理措施范圍內(nèi)的企業(yè)，其設(shè)立及變更亦同樣適用于《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定。
鑒于對外國投資人要求較高，外商投資性公司主要適合規(guī)模大、有產(chǎn)業(yè)背景的外國公司（例如大型跨國公司或國際資產(chǎn)管理公司）作為其在中國境內(nèi)的戰(zhàn)略投資平臺。
（3）外商投資股權(quán)投資試點企業(yè)（“QFLP”）及R-QFLP
QFLP（Qualified Foreign Limited Partner）是合格境外有限合伙人的縮寫，在QFLP制度下設(shè)立外商投資股權(quán)投資試點企業(yè)（“QFLP基金”），是境外投資人參與境內(nèi)投資的重要渠道。QFLP基金是以對未公開上市的股權(quán)進(jìn)行投資為主營業(yè)務(wù)的企業(yè)，即典型的私募股權(quán)投資基金，接受中國證券投資基金業(yè)協(xié)會或相關(guān)部門的備案監(jiān)管。QFLP基金可以采取公司制或者有限合伙制，但目前比較常見的是有限合伙制的QFLP基金。QFLP試點于2010年底在上海首開先河[8]，隨后北京、天津[9]、深圳、青島、重慶、貴州（貴陽綜合保稅區(qū)）、福建平潭等地均出臺相關(guān)的QFLP試點政策。其中，深圳市金融辦、市經(jīng)貿(mào)信息委、市市場和質(zhì)量監(jiān)管委及前海管理局聯(lián)合于2017年9月22日發(fā)布的《深圳市外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點辦法》（深金規(guī)[2017]1號，“《深圳新QFLP辦法》”），在此前的“外資管外資”模式（即“外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)”管理“外商投資股權(quán)投資基金”）基礎(chǔ)上，允許“外資管內(nèi)資”和“內(nèi)資管外資”的新QFLP模式，一度讓深圳QFLP制度成為焦點，引發(fā)了各界的熱切關(guān)注和討論。2018年3月27日，福建省平潭綜合實驗區(qū)管委會辦公室亦發(fā)布了《開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作的實施辦法（試行）》（嵐綜管辦[2018]50號，“《平潭QFLP辦法》”），在境外投資人自有資產(chǎn)規(guī)模及管理資產(chǎn)規(guī)模、股權(quán)投資企業(yè)認(rèn)繳出資額方面，《平潭QFLP辦法》對港澳臺投資者相較于非港澳臺境外投資人提出了更加優(yōu)惠的條件。
此外，基于QFLP試點延伸出的人民幣合格境外有限合伙人（“R-QFLP”）試點也是境外投資人設(shè)立境內(nèi)基金的一種途徑[10]。迄今為止，已有一些企業(yè)陸續(xù)在上海、深圳、重慶、青島等地獲得了R-QFLP試點資格。相較于QFLP基金，R-QFLP基金最大的區(qū)別在于其（至少部分）境外投資人以離岸人民幣資金（而非外幣資金）投資于外商投資股權(quán)投資企業(yè)，跨境人民幣在監(jiān)管體系上與外幣有所不同，受中國人民銀行系統(tǒng)而非外匯局系統(tǒng)的監(jiān)管。R-QFLP基金的幣種和所受監(jiān)管體系的區(qū)別，有時使得其在實務(wù)操作中相對于QFLP基金可能更為靈活便利。
2.對于QFLP基金的監(jiān)管、外匯及稅務(wù)問題
鑒于實踐中QFLP基金為境外投資人參與境內(nèi)私募股權(quán)基金的主要方式，本節(jié)以QFLP基金為例做進(jìn)一步說明。
（1）外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點資格
以上海為例，根據(jù)《關(guān)于本市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作的實施辦法》（滬金融辦通[2010]38號）及《上海市外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作業(yè)務(wù)手冊》（合稱“《上海QFLP辦法》”）的有關(guān)規(guī)定，上海市金融辦牽頭的外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作聯(lián)席會議（“聯(lián)席會議”）主管試點資格的申請工作。聯(lián)席會議在國家有關(guān)部門的指導(dǎo)下，負(fù)責(zé)組織有關(guān)部門制定和落實各項政策措施，推進(jìn)外商投資股權(quán)投資企業(yè)相關(guān)試點工作，協(xié)調(diào)解決試點過程中的有關(guān)問題。獲聯(lián)席會議評審?fù)ㄟ^后，方可辦理工商登記注冊手續(xù)。
（2）私募基金管理人登記及基金備案
根據(jù)《私募登記備案辦法》和《私募暫行辦法》的規(guī)定，設(shè)立在中國境內(nèi)的各類私募基金管理人（包括中國境內(nèi)的外商投資私募基金管理機(jī)構(gòu)）應(yīng)當(dāng)根據(jù)中基協(xié)的規(guī)定向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會申請登記并將其管理的私募基金備案在其名下。私募基金管理人需通過中國證券投資基金業(yè)協(xié)會的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺進(jìn)行私募基金管理人登記和基金備案。
（3）內(nèi)外資屬性問題
根據(jù)2018年修訂的《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》的規(guī)定，投資類外商投資企業(yè)（包括投資性公司、創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)）視同外國投資者，適用該辦法的規(guī)定。同時，根據(jù)《商務(wù)部關(guān)于外商投資管理工作有關(guān)問題的通知》（商資函[2011]72號）的規(guī)定，以投資為主業(yè)的外商投資合伙企業(yè)視同境外投資者，其境內(nèi)投資應(yīng)當(dāng)遵守外商投資的法律、行政法規(guī)、規(guī)章。因此上述投資平臺將被視為外國投資者，其境內(nèi)再投資應(yīng)符合外商投資的有關(guān)要求，包含行業(yè)準(zhǔn)入限制和被投企業(yè)（如原為非外商投資企業(yè)）需轉(zhuǎn)為JV。但據(jù)我們的了解，有的地方商務(wù)主管部門對此有不同理解，部分省市的商務(wù)主管部門仍可能將QFLP基金的投資視為境內(nèi)外商投資企業(yè)的再投資，因而不要求（甚至不允許）被投企業(yè)轉(zhuǎn)為JV。另外，實踐中亦有通過設(shè)立以投資為主業(yè)的外商投資合伙企業(yè)并下設(shè)一層或多層子企業(yè)的方式以避免被投企業(yè)被轉(zhuǎn)為JV的要求[11]。
此外，在QFLP基金只向境內(nèi)投資者募集人民幣資金，由境外PE/VC機(jī)構(gòu)設(shè)立一個外商投資企業(yè)作為境內(nèi)QFLP基金的普通合伙人的情形下，其是否應(yīng)被視為境外投資者進(jìn)而在對外投資時適用外商投資產(chǎn)業(yè)準(zhǔn)入政策限制曾一度存在爭議。例如，根據(jù)上海《關(guān)于本市開展外商投資股權(quán)投資企業(yè)試點工作的實施辦法》（滬金融辦通[2010]38號）相關(guān)規(guī)定，“獲準(zhǔn)試點的外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)可使用外匯資金對其發(fā)起設(shè)立的股權(quán)投資企業(yè)出資，金額不超過所募集資金總額度的5%，該部分出資不影響所投資股權(quán)投資企業(yè)的原有屬性”。根據(jù)該等規(guī)定，若普通合伙人/管理人對QFLP基金的出資不超過其規(guī)模5%的情況下，QFLP基金在對外投資時將被視為不受外商投資限制的純境內(nèi)人民幣基金。但是，2012年4月，國家發(fā)改委在其向上海市發(fā)改委下發(fā)的《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于外資股權(quán)投資企業(yè)有關(guān)問題的復(fù)函（發(fā)改辦外資[2012]1023號）中，明確答復(fù)針對黑石QFLP基金及該類普通合伙人是外資、有限合伙人是內(nèi)資的有限合伙制股權(quán)投資企業(yè)，仍應(yīng)按照外資政策法規(guī)進(jìn)行管理，其投資項目仍然適用《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》規(guī)定。
（4）外匯
國家外匯管理局對QFLP基金的審批是前置性的（即在基金設(shè)立的時候就已獲得批準(zhǔn)），QFLP基金設(shè)立后可直接在托管銀行辦理結(jié)匯，從而可以在相對較短時間內(nèi)將境外投資人的外匯出資兌換成人民幣來進(jìn)行投資。匯發(fā)[2015]19號文頒布后，在實踐中，仍不乏銀行以經(jīng)營范圍不包含“股權(quán)投資”為理由拒絕一般性（非投資主業(yè)）的外商投資企業(yè)以資本金結(jié)匯資金進(jìn)行境內(nèi)再投資，其依據(jù)往往是匯發(fā)[2015]19號文負(fù)面清單中有關(guān)“不得直接或間接用于企業(yè)經(jīng)營范圍之外或國家法律法規(guī)禁止的支出”的規(guī)定，從而認(rèn)定資本金結(jié)匯資金用于境內(nèi)股權(quán)投資仍應(yīng)以該股權(quán)投資行為明確包含在企業(yè)的經(jīng)營范圍內(nèi)為前提。因此，雖然匯發(fā)[2015]19號文對非投資為主業(yè)的一般性外商投資公司通過資本金結(jié)匯資金進(jìn)行境內(nèi)股權(quán)投資已經(jīng)進(jìn)行了規(guī)定，但實踐中上述公司以資本金結(jié)匯用于境內(nèi)股權(quán)投資仍然存在諸多障礙。
如前所述，匯發(fā)[2016]16號在匯發(fā)[2015]19號文的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步擴(kuò)大了意愿結(jié)匯適用的機(jī)構(gòu)主體、資金來源和范圍，同時進(jìn)一步明確了結(jié)匯資金使用的管理。匯發(fā)[2016]16號在匯發(fā)[2015]19號文旨在使國內(nèi)其他地區(qū)和QFLP試點區(qū)域站在同一起跑線。然而，由于QFLP項目在QFLP試點地區(qū)實施已有相當(dāng)一段時間，當(dāng)?shù)卣畽C(jī)構(gòu)對類似類型的實體監(jiān)管等也更加專業(yè)熟悉，故這些區(qū)域仍然走在了國內(nèi)其他地區(qū)的前面，通常仍是境外投資人籌劃設(shè)立外商投資股權(quán)投資企業(yè)的首選方案。
（5）稅務(wù)
QFLP基金作為一個有限合伙企業(yè)，在基金層面可作為透明納稅實體，享受稅收穿透待遇。在合伙企業(yè)的稅制尚待完善的背景下，外商投資有限合伙企業(yè)的境外投資人需要面對更為復(fù)雜的稅務(wù)環(huán)境，針對外商投資有限合伙的合伙人稅務(wù)規(guī)則內(nèi)部討論多年但一直未能出臺。實務(wù)界有觀點認(rèn)為，適用于有限責(zé)任公司形式的外商投資企業(yè)向其外國股東分配股息紅利的10%預(yù)提所得稅，應(yīng)該同樣適用于外商投資有限合伙企業(yè)分配給其外國合伙人的股息紅利收入，包括給境外普通合伙人的超額收益分配（carried interest）[12]，且根據(jù)中國和境外合伙人成立地法域之間的稅收協(xié)定或稅收安排，預(yù)提所得稅在滿足特定條件情況下可進(jìn)一步被降低到5%。但如果境外合伙人被認(rèn)為在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的，則應(yīng)就其所設(shè)機(jī)構(gòu)、場所取得的來源于中國境內(nèi)的所得（以及與其所設(shè)機(jī)構(gòu)、場所有實際聯(lián)系的發(fā)生在中國境外的所得）繳納25%的企業(yè)所得稅。另外，國家稅務(wù)總局于2018年2月9日頒布了《國家稅務(wù)總局關(guān)于稅收協(xié)定執(zhí)行若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2018年第11號），其中規(guī)定依照中國法律在中國境內(nèi)成立的合伙企業(yè)，其合伙人為稅收協(xié)定締約對方居民的，該合伙人在中國負(fù)有納稅義務(wù)的所得被締約對方視為其居民的所得的部分，可以在中國享受協(xié)定待遇，即該公告僅明確了該合伙人是中國所得稅的納稅人，但就該合伙人適用居民企業(yè)所得稅稅率（25%）還是非居民企業(yè)所得稅稅率（通常為10%，稅收協(xié)定另有規(guī)定除外）仍待進(jìn)一步明確。
值得一提的是，由于有限合伙基金向個人（包括個人有限合伙人及普通合伙人團(tuán)隊個人成員）分配被投項目退出的收益應(yīng)根據(jù)《個人所得稅法》的規(guī)定作為“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”適用20%的稅率，還是根據(jù)《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)<關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定>的通知》（財稅[2000]第91號）的規(guī)定比照個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得按5%-35%的五級超額累進(jìn)稅率征稅，目前仍有很大爭議。稅務(wù)界有意見認(rèn)為，合伙企業(yè)穿透征稅不但意味著合伙企業(yè)本身不是所得稅納稅主體（即金額傳遞），且分配給合伙人的所得亦應(yīng)保有其在被合伙企業(yè)獲取時的性質(zhì)（即屬性傳遞），如果合伙企業(yè)的所得是源于項目退出收益（屬于財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得），則分配到各合伙人亦應(yīng)保有其“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”的原有屬性（而非合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得），個人合伙人（或至少不參與執(zhí)行合伙事務(wù)的個人有限合伙人）應(yīng)按照上位法《個人所得稅法》規(guī)定的20%稅率繳納個人所得稅[13]。但在征管實踐中，不少稅務(wù)機(jī)關(guān)傾向于適用5%-35%的五級超額累進(jìn)稅率，而近期（尤其2018年8月以來）的稅收征管態(tài)勢亦有這個趨勢。
